СодержаниеСодержание
Введение 3
Глава 1. Применение иностранного закона в международном частном праве: общие положения 8
1.1. Понятие "Применимое право" 8
1.2. Законодательство Российской Федерации по вопросам применения иностранного права 13
Глава 2. Порядок применения иностранного закона в международном частном праве 26
2.1. Установление содержания иностранного права 26
2. 2. Обязанность установления содержания иностранного права 42
Глава 3. Применение иностранного закона на основании соглашения о применимом праве 55
3.1. Правовая природа соглашения о применимом праве 55
3.2. Функции соглашения об избрании регулирующей нормативной системы 63
3.3. Состав норм применимого права 68
Заключение 73
Библиография 78ВведениеВведение
Актуальность темы исследования.
В настоящее время вследствие процессов глобализации, интернационализации, влекущие расширение международного торгово-экономического, научно-технического и культурного сотрудничества значительно возросло число споров, как в России, так и за рубежом с участием иностранных лиц, рассматриваемых судами общей юрисдикции, арбитражными и третейскими судами России.
Кроме того, тенденция к возрастанию количества контрактов, заключаемых с иностранными контрагентами, неизбежно ведет к увеличению споров подобного рода, отражающая возросшую всеобщую потребность в судебной защите, является в определенной мере плодом судебной реформы, в рамках которой осуществляется ее модернизация и одна из целей которой состоит в обеспечении доступности правосудия .
Названная тенденция не могла не повлечь за собой случаев применения иностранного права в судебной практике, особенно в сфере предпринимательской деятельности, причем не только в плане сравнительного правоведения. Ведь на практике в каждом деле, где участвует иностранная организация, возникает потребность установить правовой статус такого лица и полномочия его представителей, что, возможно сделать, как правило, исходя из норм соответствующего иностранного права.
В свете сложностей, связанных с установлением содержания иностранного права, ставится под сомнение даже практическая целесообразность существования процесса гармонизации международного частного права, да и самого коллизионного метода, а также успешного развития международного гражданского процесса.
По этой причине одного лишь наличия в национальном коллизионном и процессуальном праве норм, которые могли бы служить предпосылками для правильного и эффективного выяснения содержания иностранного права, может оказаться недостаточным для этого и, в конечном счете, для преодоления коллизионной проблемы. Необходимы условия и предпосылки, которые позволили бы в порядке, определенном национальными коллизионными и процессуальными нормами, обеспечить в практическом плане возможность установления содержания иностранного права (фактический доступ к источникам иностранного права, осведомленность о правоприменительной практике и т.п.).
Российское законодательство содержит нормативную основу для применения иностранного права, а именно ст.1191 ГК РФ, ст.14 АПК РФ, п.5 ст.11 ГПК РФ, ст. 166 СК РФ, КТМ РФ, Федеральный Закон "О международном коммерческом арбитраже", соответственно в российской судебной практике все чаще имеют место случаи применения иностранного права. Причем оно используется не только для определения статуса иностранного лица, участвующего в деле, но и, например, для установления содержания прав и обязанностей контрагентов договора, подчиненного иностранному праву, В качестве источника информации об иностранном праве российские суды используют, помимо иностранных законодательных актов, норм прецедентного права тех государств, которые принято относить к странам общего права (common law), также заключения специалистов по законодательству соответствующего государства.
Вместе с тем при попытках установления содержания иностранного права российские суды зачастую практически лишены поддержки каких-либо государственных органов, таких как, Министерство Юстиции, Министерство иностранных дел. По этой причине в ряде случаев они вынуждены в качестве информации об иностранном праве пользоваться недостоверными источниками, упрощенно толковать и применять его или вовсе уклоняться от его применения. Нередко судам удается должным образом установить содержание иностранного права только в тех случаях, когда то или иное лицо, участвующее в деле, заинтересовано в этом и несет бремя доказывания его содержания.
Как представляется, имеются все основания прогнозировать, что существующая тенденция все более активного применения иностранного права в российской, судебной практике сохранится.
Вышеизложенное определяют необходимость дальнейших исследований в этой области и обуславливают выбор темы дипломного исследования.
Цель и задачи исследования.
Целью настоящей дипломной работы является проведение комплексного исследования на основе изучения российской и зарубежной доктрины действующего коллизионного и процессуального законодательства и существующей практики судов общей юрисдикции РФ, арбитражных судов РФ, МКАС при ТПП РФ по вопросам установления содержания и применения иностранного закона, а также выявления и анализ факторов, способствующих или, наоборот, препятствующих данному процессу.
Для реализации вышеуказанной цели были поставлены следующие задачи:
" исследовать теоретические основы взаимодействия национальных правовых систем;
" определить понятие "Применимое право";
" проанализировать законодательство Российской Федерации по вопросам применения иностранного права;
" рассмотреть порядок применения иностранного закона в международном частном праве;
" изучить особенности установления содержания иностранного права;
" исследовать применение иностранного закона на основании соглашения о применимом праве.
Предмет и объект исследования.
Настоящая дипломная работа посвящена изучению международно-правовых и национальных норм РФ, регулирующих вопросы применения иностранного закона.
Объектом исследования является общественные отношения, складывающиеся между государствами по вопросам применения иностранного закона в судебном процессе с участием иностранных физических и юридических лиц преимущественно во внешнеэкономической деятельности.
Методология исследования.
Методологию исследования составляют научные методы познания социальных явлений. Первостепенное значение для исследования имело применение диалектического метода, метода историзма, восхождение от абстрактного к конкретному (дедукция) и восхождение от конкретного к абстрактному (индукция). Для решения поставленных задач и достижения поставленной цели автором использованы частнонаучные методы познания: системный, логический, сравнительно-правовой, формально-юридический, а также специальные методы; социологический, функциональный.
Теоретическая основа исследования.
Теоретическую основу дипломного исследования составили научные труды ученых - специалистов в области международного публичного и частного права, таких как М.М. Агарков, Л.П. Ануфриева, К.М. Арсланов, М.П. Бардина, К.А. Бекяшев, М.М. Богуславский, Н.Г. Вилкова, Л.Н. Галенская, Г.К. Дмитриева, В.П. Звеков, В.В. Жильцов, В.В. Кабатов, Е.В. Кабатова, С.Б. Крылов, Л.А. Лунц, И.М. Марышева, Ю.Э. Монастырский; Ф.Ф. Мартене, А.И. Муранов, Л.Х. Мингазов, Т.Н. Нешатаева, И.С. Перетерский, М.Г. Розенберг, А.А. Рубанов, Ю.А. Тимохов, B.JI. Толстых, З.М. Фаткудинов, Н.А. Шебанова.
При написании работы также использовались научные труды специалистов в области гражданского права, гражданского процессуального права, арбитражного процессуального права, таких как И.В. Елисеев, А.Л. Маковский, А.И. Минаков, Т. Сахнова, А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой, М.К. Треушников, В.Ф. Яковлев и др.
Глава 1. Применение иностранного закона в международном частном праве: общие положения
1.1. Понятие "Применимое право"
В строгом смысле понятие "применимое право" должно, прежде всего, соответствовать категории "право", т.е. представлять собой систематизированные нормативные предписания, установленные или санкционированные государством. Таким образом, обращаясь к нормам иностранного порядка, правоприменителю, в соответствии с общим правилом, следует руководствоваться только теми источниками права, которые компетентная система признает в качестве таковых.
В связи с исключительно национальным аспектом проблемы, международные договоры, регулирующие правоотношения в сфере частного права, избегают постановки вопроса о содержании категории "применимое право" и его источниках, рассматривая данную категорию исключительно с позиции необходимости применения или неприменения коллизионных норм соответствующего государства (например, ст.17 Межамериканской конвенции о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г. или ст.42 Вашингтонской конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств 1965 г.). Хотя в последние годы, на фоне обретения теорией "lex mercaloria" все большей популярности, в международных нормативных актах нередко оговаривается и вопрос об отнесении к категории "право" средств негосударственного регулирования.
Интересным, в этой связи, представляются уточнения термина, приведенные в ст.10 Образцовых правил арбитражного процесса (принятых на 10-й сессии Комиссии международного права ООН, 1958 г.) которая определяет подлежащее применению право как совокупность: международных конвенций (общих и специальных), международных обычаев, общих принципов права, судебных решений и доктрины наиболее квалифицированных специалистов, в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм, и в ст.8 Модельного закона ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 г., включающей в понятие "право" не только писанное и регулирующее право, а также процессуальное и иное процедурное право, при этом предписания, которые не являются частью национального права (относимые к "lex mercatoria"), законом из категории "право" исключены.
Изменения содержания отечественного права, произошедшие в последние годы, привели к необходимости пересмотра ряда общетеоретических научных положений об источниках права и, соответственно, категории "право Российской Федерации". Длительное время судебный прецедент не признавался отечественной правовой доктриной в качестве источника права в связи с отсутствием у судов правотворческой функции. В последние годы эта позиция неоднократноЛитератураБиблиография
Ансель М. Методологические проблемы сравнительного права//Очерки сравнительного права. М., 1981
Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. М., 1998.
Введение в Шведское право. M., 1986.
Вольф М. Международное частное право. М., 1948.
Гражданское и торговое право капиталистических стран /под ред. В. П. Мозолина и М. И. Кулагина. М., 1980.
Гражданское и торговое право капиталистических государств /Под ред. Л. Р. Нарышкиной. М., 1993. Ч. 2.
Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1967.
Звенков В.П. Международное частное право. Курс лекций. М., 1999.
Звеков В.П., Марышева Н.И. Развитие законодательства о международном частном праве // Журнал российского права. 1997. № 1.
Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3-х томах. Т. 2 - Особенная часть. М., 1973.
Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право. Учебник. М., 1984.
Мораидъер Ж. де ла. Гражданское право Франции. М., 1958.
Орлова Н. В. Вопросы брака и развода в международном частном праве. М., 1960.
Правовая реформа - "экватор" позади // Коллегия. 2000.№ 6
Яковлев В.Ф. О новом Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации // Вестник Арбитражного суда РФ, 2002, № 8. Специальное приложение.
Федеральный закон от 30.03.1998 г. № 54-ФЗ "О ратификации Конвенций о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней".
Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод, Рим, 1950 г.
Гаджиев Г.А., Лаптев П. Предисловие к сборнику "Европейские правовые стандарты в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации". М.: "Юридическая литература", 2003.
Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТИП РФ за 2001-2002 гг., "Статут", Москва, 2004 г.
Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 1999-2000 гг., "Статут", Москва, 2002 г.
Розенберг М.Г."Актуальные вопросы в арбитражной практике МКАС" // "Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации". 2002. №12
Топорнин Б.Н. Система источников права: тенденции развития // Судебная практика как источник права: сб. статей. М., 2000.
Лившиц Р.З. Судебная практика как источник права // Журнал российского права. 1997. № 6.
Попов О.В. Источники судебного творчества // Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева, серия "Юриспруденция", выпуск тридцать второй, Тольятти, 2003.
Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.,
Гаагская конвенциея о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г.
Агарков М.М. Применение советским судом иностранного закона // Проблемы социалистического права. 1938. №3.
Международное частное право / под ред. Г.К. Дмитриевой - М: Проспект, 2010.
Комментарий к части третьей ГК РФ / под ред. д.ю.н., проф. А.Л. Маковского и д.ю.н., проф. Е.А. Суханова. М., 2002.
Тимохов Ю.А. Иностранное право в судебной практике. М.: Волтерс Клувер, 2004.
Бардина М.П. Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем // Международное публичное и частное право. 2003. №5.
Международный договор и иностранное право. М.: Статут, 2000.
Общая теория государства и права. Академический курс В 2 т. / Под общ. ред. Венгерова М.М. М., 1998. 2 т.
Гражданский процесс. Учебник. М., 2008.
Богуславский М.М. Порядок применения и установления содержания иностранного нрава // Международное частное право: современные проблемы. Книга 2. - М., 1993.
Шак X. Международное гражданское процессуальное право. М., 2001.
Перетерский И.С., Крылов С.Н. Международное частное право. - М, 1959.
Сергеев А.П., Толстой Ю.К., Елисеев И.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть третья. М., 2000.
Тимохов Ю.А. Иностранное право в судебной практике. - М.: Волтерс Клувер, 2004.
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М.: "Статут", 1998.
Звеков B.М. Международное частное право, Курс лекций. М.: "НОРМА", 1999.
Лунц Л.А. Международное частное право. Особенная часть. Москва, "Юридическая литература". 1975.
Розенберг М.Г. Международный договор и иностранное право в практике Международного коммерческого арбитражного суда. М.: "Статут", Москва, 1998 г.
Комаров А.С. Правовые вопросы товарообменных сделок. М.: Издательское товарищество "ТЕИС", 1999.
Богуславский М.М. Проблемы стабильности правового регулирования в кн.: Правовое регулирование иностранных инвестиций в России. М.: Институт государства и права РАН, 1995 г.
|
|
