СодержаниеВведение…………………………………………………………………………………………….3
Глава 1. Характеристика понятия "ликвидация предприятия"…………………………..………5
Глава 2. Правовые основы ликвидации предприятия……………………………………………8
Глава 3. Принудительная и добровольная ликвидация предприятия………………………….10
Глава 4. Возмещение вреда при ликвидации предприятия…………………………………….17
Глава 5. Основные аспекты реорганизации предприятия………………………………………22
Заключение………………………………………………………………………………………..27
Список литературы……………………………………………………………………………….31
Тезаурус…………………………………………………………………………………………...34
Приложение……………………………………………………………………………………….36
Список литературыВведениеВведение
Актуальность темы работы определяется тем, что при прекращении функционирова-ния предприятия оно выбывает из числа субъектов гражданского права, и приходится ре-шать вопрос о судьбе обязательств, участником которых было прекращающее существова-ние предприятие.
Деятельность предприятий прекращается по различным причинам. Но классифициро-вать акты таких прекращений можно по двум критериям: в зависимости от органа, приняв-шего решение о прекращении деятельности субъекта, и в зависимости от наличия правопре-емства.
В зависимости от того, какой орган принял решение о прекращении функционирова-ния предприятия, этот акт признается добровольным или принудительным. Первый вариант возможен в случае вынесения соответствующего решения самим предприятием, т.е. его уч-редителями (участниками), либо органом, имеющим в силу учредительных документов не-обходимые для этого полномочия. Принудительное прекращение существования предпри-ятия происходит по решению суда (в большинстве случаев) либо по решению уполномочен-ных государственных органов.
В зависимости от наличия правопреемства различают такие виды прекращения дея-тельности предприятий, как реорганизация и ликвидация предприятия.
Реорганизация - это прекращение функционирования предприятия, сопровождающее-ся общим правопреемством (сингулярное правопреемство при реорганизации невозможно). В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых предприятий, являю-щихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование предприятие. Любая реорганизация предприятия может осуществляться только по нормам Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ).
Ликвидация предприятия не что иное, как прекращение функционирования предпри-ятия без правопреемства, т.е. прекращение, как самого предприятия, так и его прав и обя-занностей.
И реорганизация, и ликвидация предприятия могут осуществляться как добровольно, так и принудительно.
По нашему мнению, если оперировать только категориями «добровольная ликвидация предприятия» и «принудительная ликвидация предприятия» (не используя термин «вынуж-денная ликвидация предприятия»), то такое основание, как признание неправомочной реги-страции предприятия, следует признать основанием именно добровольной ликвидации, так как добровольная ликвидация предприятия осуществляется на основании решения участни-ков, в том числе, если это решение было принято участниками во исполнение решения суда. Принудительной ЛП будет, если суд вынесет решение именно о ликвидации, в том числе после того, как участники не примут мер к осуществлению добровольной ликвидации, имея решение суда о признании регистрации недействительной.
Добровольная реорганизация осуществляется по решению самого предприятия - его учредителей (участников) либо органа, обладающего соответствующими полномочиями со-гласно учредительным документам.
Ликвидация предприятия не что иное, как сложную и зачастую длительную процеду-ру, затрагивающую интересы третьих лиц и поэтому требующую открытости и гласности. Ее первым этапом является соответствующая отметка о реестре предприятий, открытом для заинтересованных лиц. Таким образом, всякий вступающий в отношения с контрагентом или состоящей с ним в отношениях имеет возможность узнать о ликвидации еще до офици-ального опубликования.
Приступая к исследованию заданной темы, мы ставили перед собой цель работы – раскрыть основные аспекты реорганизации и ликвидации предприятий.
Задачи работы:
1. Дать общее понятие о ликвидации.
2. Проанализировать нормативно-правовую базу ликвидации предприятия.
3. Охарактеризовать добровольную и принудительную ликвидаци.
4. Определить порядок возмещения вреда при ликвидации.
5. Раскрыть правовые основы ликвидации путем реорганизации предприятия.
Глава 1. Характеристика понятия "ликвидация предприятия"
Ликвидация предприятия (далее – ЛП), по своей сути является прекращением функ-ционирования предприятия без правопреемства (п. 1 ст. 61 ГК). Иначе говоря, предполагает-ся, что с момента ликвидации права и обязанности предприятия не переходят к другим субъектам.
ЛП может быть добровольной или принудительной. В первом случае она производится по решению учредителей (участников) или органа предприятия, уполномоченного на то уч-редительными документами. Законодатель определил примерный перечень обстоятельств, при которых возникает потребность в такой ликвидации: истечение срока, на который соз-дано предприятие, и достижение поставленной при его создании цели. Особо выделена при-нудительная ЛП, осуществляемая по решению суда. В ст. 61 названы лишь некоторые из оснований принудительной ликвидации: осуществление предприятием деятельности, за-прещенной законом, либо без необходимого разрешения (лицензии), иное систематическое, неоднократное или даже однократное, но нарушение закона либо иных правовых актов, при-знание судом недействительной регистрации предприятия в связи с допущенными при его создании неустранимыми нарушениями законодательства. Данная статья подчеркивает воз-можность принудительной ликвидации «также в иных случаях, предусмотренных настоя-щим Кодексом». Примером может служить ЛП вследствие банкротства, которому посвяще-на ст. 65 ГК. За пределами Кодекса установление новых оснований для принудительной ли-квидации, в том числе на уровне закона, не допускается.
С требованием о ликвидации предприятия в арбитражный суд могут обратиться госу-дарственные органы или органы муниципального самоуправления (п. 3 ст. 61 ГК).
Существуют также следующие «альтернативные» способы ликвидации (предприятие остается в ЕГРЮЛ, ИМНС, Внебюджетных фондах или исключается из реестров в указан-ных органах, но имеет своего правопреемника):
1. Замена генерального директора и главного бухгалтера.
Процедура: решением собрания назначается новый генеральный директор и оформля-ется увольнение главного бухгалтера. Все документы предприятия передаются новому ди-ректору. Уведомляются государственные органы о назначении нового директора. Получает-ся свидетельство ЕГРЮЛ об изменениях, не связанных с изменением в учредительных до-кументах.
Это - самый дешевый и быстрый способ «ликвидации предприятия». Не влечет обяза-тельной выездной налоговой проверки.
2. Смена учредителей, замена генерального директора и главного бухгалтера на новых.
Процедура: по договорам купли-продажи приобретаются доли (акции) бывших учре-дителей. Назначается новый генеральный директор и оформляется увольнение главного бухгалтера. Получается свидетельство ЕГРЮЛ о регистрации изменений в учредительных документах. Регистрируются все изменения в ИМНС, внебюджетных фондах, госкомстате, банке.
Это - дешевый и быстрый способ «ликвидации предприятия». Не влечет обязательной выездной налоговой проверки.
3. Смена учредителей (участников, акционеров) на участника (акционера) - фирма, за-мена генерального директора и главного бухгалтера на новых. Дальнейшая ликвидация или банкротство нового участника (акционера) - предприятия.
Процедура: аналогична предыдущей. Дополнительно ликвидируется новый участник (акционер) - фирма.
Это - дешевый и быстрый способ «ликвидации предприятия». Не влечет обязательной выездной налоговой проверки. Невозможно признать сделки купли-продажи долей (акций) фиктивными по ст. 170 ГК РФ, так как один из ответчиков будет ликвидирован.
Во всех других случаях прекращение деятельности происходит по добровольному со-гласию ее владельцев, либо по решению судебных органов.
О ликвидации предприятия публикуется сообщение в органах печати. Кредиторам предоставляется срок для предоставления претензий.
При ликвидации соблюдается определенный порядок. В первую очередь удовлетворя-ются все претензии персонала по оплате за труд, затем обязательства предприятия перед на-логовыми органами, имущественные и денежные претензии кредиторов.
Особый случай ликвидации представляет собой банкротство. Банкротом признается предприятие, неспособное удовлетворить имущественные и денежные претензии кредито-ров. Ликвидация предприятия проводится по решению арбитражного суда. Ликвидация предприятия считается завершенной, а фирма прекратившей существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Контрольный успех означает документировать расходы по ликвидации предприятия. Доказательство должно быть в письменной форме, хотя аудиторам разрешают принять уст-ные объяснения.
Таким образом, как показывает изучение исследуемой проблемы, с вопросами ликви-дации предприятия сталкиваются многие предприниматели. Причины тому могут быть раз-ные, от усталости и нежелания продолжать самостоятельный бизнес до страха перед расту-щими как снежный ком долгами, в том числе налоговыми.
Оценив ситуацию и принявшись за поиски решения проблемы, участники (акционе-ры), директор и т.п. быстро понимают, что простого и одновременно законного выхода из сложившейся ситуации не существует.
Ликвидация может быть официальной или, так называемой, альтернативной. Офици-альная ликвидация - достаточно длительная по времени и затратная по финансовым вложе-ниям процедура, которая включает в себя обязательную полную налоговую проверку за по-следние три года и требует отчетности перед всеми фондами.Литература
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая и третья) (с изм. и доп. от 20.02, 12.08 1996 г., 24.10 2007 г., 8.07, 17.12 1999 г., 16.04, 15.05, 26.11 2001 г., 21.03, 14, 26.11 2002 г., 10.01, 26.03, 11.11, 23.12 2003 г., 29.06, 29.07, 2, 29, 30.12 2004 г., 21.03, 9.05, 2.07 2005 г., 18.12.2006 г., 3.07.2007 г.). - М.: Проспект, 2007, 849 с.
2. Гражданский процессуальный кодекс РФ № 138-ФЗ в ред. от 19.04 2007 г. - М., БЕК, 2007, 600 с.
3. Жилищный кодекс Российской Федерации № 188-ФЗ в ред. от 3.07 2007г.
4. Закон РСФСР от 22.03 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополи-стической деятельности на товарных рынках» (с изм. и доп. от 24.06, 15.07 1992 г., 25.05 1995 г., 6.05 2006 г., 2.01 2000 г., 30.12 2001 г., 21.03, 9.10 2002 г., 7.03 2005 г., 17.10.2007 г.)
5. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) от 30.12 2001 г. № 195-ФЗ (с изм. и доп. от 25.04, 25.07, 30, 31.10, 31.12 2002 г., 30.06, 4.07, 11.11, 8, 23.12 2003 г., 9.05, 26, 28.07, 20.08, 25.10, 28, 30.12 2004 г., 21.03, 22.04, 9.05, 18.06 2005 г., 9.02.2007г.)
6. Налоговый кодекс Российской Федерации (с изм. и доп. от 30.03, 9.07 1999 г., 2.01, 5.08, 29.12 2000 г., 24.03, 30.05, 6, 7, 8.08, 27, 29.11, 28, 29, 30, 31.12 2001 г., 29.05, 24, 25.07, 24, 27, 31.12 2002 г., 6, 22, 28.05, 6, 23, 30.06, 7.07, 11.11, 8, 23.12 2003 г., 5.04, 29, 30.06, 20, 28, 29.07, 18, 20, 22.08, 4.10, 2, 29.11, 28, 29, 30.12 2004 г., 18.05, 3, 6, 18, 29, 30.06, 1.07 2005, 27.07.2006 г., 24.07.2007 г.) // СПС «ГАРАНТ».
7. Федеральный закон от 10.07 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (с изм. и доп. от 10.01 2003 г.)// СПС «ГАРАНТ».
8. Федеральный закон от 12.01 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (с изм. и доп. от 26.11 2006 г., 8.07 1999 г., 21.03, 28.12 2002 г., 23.12 2003 г., 10.01, 2.02 2006 г.) // СПС «ГАРАНТ».
9. Федеральный закон от 14.11 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муници-пальных унитарных предприятиях» (с изм. и доп. от 8.12 2003 г., 18.12.2006 г.) // СПС «ГАРАНТ».
10. Федеральный закон от 17.07 1999 г. № 181-ФЗ «Об основах охраны труда в Рос-сийской Федерации» (с изм. и доп. от 20.05 2002 г., 10.01 2003 г.) // СПС «ГАРАНТ».
11. Федеральный закон от 19.07 2006 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового поло-жения акционерных предприятий работников (народных предприятий)» (с изм. и доп. от 21.03 2002 г.)//СПС «ГАРАНТ».
12. Федеральный закон от 21.03 2002 г. № 31-ФЗ «О приведении законодательных ак-тов в соответствие с Федеральным законом «О государственной регистрации предприятий» (с изм. и доп. от 10.07, 26.10, 20.12 2002 г., 10.01 2003 г.)//СПС «ГАРАНТ».
13. Федеральный закон от 24.07 2006 г. № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» (с изм. и доп. от 17.07 1999 г., 2.01 2000 г., 25.10, 30.12 2001 г., 11.02, 26.11 2002 г.) // СПС «ГАРАНТ».
14. Федеральный закон от 26.10 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротст-ве)» (с изм. и доп. от 22.08, 29, 31.12 2004 г., 24.10 2005 г., 18.07 2006 г.) // СПС «ГАРАНТ».
15. Федеральный закон от 26.12 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных предприятиях» (с изм. и доп. от 13.06 1996 г., 24.05 1999 г., 7.08 2001 г., 21.03, 31.10 2002 г., 27.02 2003 г., 24.02, 6.04, 2, 29.12 2004 г., 20.042007 г.) // СПС «ГАРАНТ».
16. Федеральный закон от 27.11 2002 г. № 156-ФЗ «Об объединениях работодателей» // СПС «ГАРАНТ».
17. Федеральный закон от 8.02 2006 г. № 14-ФЗ «Об предприятиях с ограниченной от-ветственностью» (с изм. и доп. от 11.07, 31.12 2006 г., 21.03 2002 г., 29.12 2004 г., 27.07 2006 г.) // СПС «ГАРАНТ».
18. Федеральный закон от 8.08 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изм. и доп. от 13, 21.03, 9.12 2002 г., 10.01 2003 г.) // СПС «ГАРАНТ».
19. Федеральный закон от 8.08 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации предприятий и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп. от 23.06, 8, 23.12 2003 г., 2.11 2004 г., 2.07 2005 г., 2.03.2007 г.). // СПС «ГАРАНТ».
20. Приказ Минфина РФ от 20.05 2003 г. № 44н «Об утверждении Методических ука-заний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации орга-низаций» // СПС «ГАРАНТ».
21. Постановление Правительства РФ от 26.02 2004 г. № 110 «О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет предприятий и индивидуаль-ных предпринимателей» (с изм. и доп. от 13, 30.12 2005 г.) // СПС «ГАРАНТ».
22. Алексеев Ю.В. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регист-рации предприятий». - «Юрайт - М», 2002 г.
23. Белов В.А. Защита права или злоупотребление законом?/ Законодательство, № 8, август 2002 г.
24. Бондарев А.К., Троценко С.А Пробелы в Гражданском кодексе Российской Феде-рации - муки для обездоленных людей./ Законодательство», 2006, № 3.
25. Бондарев А.К., Троценко С.А. Интересы кредиторов при правопреемстве предпри-ятий./ Законодательство», 2006, № 9.
26. Гражданское право. под ред. Толстого Ю.К., Сергеева А.П. М., Проспект, 2000.
27. Гражданское право: Учебник. Под ред. Е.А.Суханова. М., Новый юрист, 2002. Т.1.
28. Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Федеральному закону «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». - «Дело», 2004 г.
29. Жданов Д.В Правопреемство в отношении налогов при реорганизации акционер-ных предприятий./ Законодательство», 2006, № 11.
30. Залесский В.В. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регист-рации предприятий и индивидуальных предпринимателей». - 2003 г.
31. Козлова Н.В. Правовое положение акционерных предприятий и предприятий с ог-раниченной ответственностью в Финляндии./ Законодательство. № 10, № 11, октябрь, де-кабрь 2001 г.
32. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (под ред Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского, А.Ю. Кабалкина, А.Г. Лисицына-Светланова). - «Юрайт-Издат», 2005 г.
33. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая (под ред. проф. Т.Е.Абовой и А.Ю.Кабалкина) - «Юрайт-Издат», 2004 г.
34. Комментарий к Трудовому Кодексу РФ. под ред.Коршунова Ю.Н., Коршуновой Т.Ю., Кучмы М.И. М.:- Спарк, 2002 г.
35. Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей. под общ. ред. Брагинского М. И. М., ЮРИСТЪ, 2000.
36. Крапивин О.М., Власов В.И. Комментарий к законодательству об акционерных предприятиях - Система «ГАРАНТ», 2003 г.
37. Мельников А.А. Гражданско-правовое регулирование прекращения деятельности предприятий. - М., БЕК, 2007.
38. Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8.02 2006 г. № 14-ФЗ «Об предприятиях с ограниченной ответственностью»/ СПС «ГАРАНТ».
39. Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных предпри-ятиях» (постатейный). - «Волтерс Клувер», 2005 г.
|
|
