Содержание
Введение……………………………………………………………………3
Договор франчайзинга (коммерческой концессии) во внешней торговле интеллектуальной собственностью…………………………………………….5
Заключение……………………………………………………………….10
Литература………………………………………………………………..11
1) Теоретический вопрос: Сравнительный анализ законодательства, регулирующего отношения по франчайзингу( коммерческая концессия), и документы ВТО по этому вопросу…………………………………………….12
2) Практическое задание: Составьте договор международного франчайзинга (коммерческой концессии) российского участника (франчайзер или франчайзи) с иностранным контрагентом с включением в договор права пользования интеллектуальной собственностью франчайзера……………..13
Введение
Термин «франчайзинг» имеет французское происхождение – привилегии, льгота. Однако, несмотря на неанглийское происхождение, сами отношения франчайзинга обязаны своему возникновению и популярности не континентальной Европе, а США, в праве которого термин «франшиза» используется для описания различного вида отношений.
Предпринимательский франчайзинг – отношения, в силу которых одно лицо (франчайзер) предоставляет другому лицу (франчайзи) «деловой комплекс» состоящий из охраноспособных (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и др.) и неохраноспособных (деловой опыт и др.) имущественных прав и других объектов гражданского права (коммерческая информация и др.) для осуществления франчайзи предпринимательской деятельности, аналогичной деятельности франчайзера. В свою очередь франчайзи обязуется выплачивать франчайзеру вознаграждение и выполнять иные обязанности, установленные договором.
Договор международного франчайзинга имеет следующие признаки:
1. представляет собой вид предпринимательской сделки, вследствие этого его сторонами могут быть лишь коммерсанты (предприниматели);
2. является взаимообязывающим договором, т.е. права и обязанности по договору возникают как у франчайзера, так и у франчайзи;
3. рассматривается как комплексный договор, совмещающий в себе элементы пользования правами на интеллектуальную собственность, оказания услуг, купли-продажи, отношений товарищества (партнерства);
4. является возмездным договором;
5. представляет собой, как правило, срочную сделку;
6. характеризуется особым предметом сделки – «деловой комплекс» - система осуществления предпринимательской деятельности, включающей в себя права на интеллектуальную собственность – фирменное наименование, товарный знак, ноу-хау (коммерческая тайна) – и иные промышленные права, а также авторские права и информацию, позволяющую определенным способом производить или продавать товары либо оказывать услуги потребителям;
7. не является в чистом виде меновой сделкой, т.е. интересы его сторон, хотя и противоположны, однако наряду с этим присутствует общая заинтересованность франчайзера и франчайзи в успешном осуществлении деятельности франчайзи (особенно в случае выплаты вознаграждения в виде процента от полученной франчайзи прибыли).
Отношения по договору международного франчайзинга в основном регулируются условиями заключенного договора, а также применимым национальным законодательством государств франчайзера и франчайзи.
Особо актуальным на сегодняшний день является также и международно-правовое регулирование франчайзинга.
Договор франчайзинга (коммерческой концессии) во внешней торговле интеллектуальной собственностью
В литературе существует множество определений франчайзинга, но прежде отметим, что в отечественной литературе еще нет устоявшихся терминов, характеризующих данную систему. На основе комплексного анализа западной и отечественной литературы, а также нормативных актов, автором диссертации систематизированы наиболее типичные определения франчайзинга. Большинство из них отличается громоздкостью и имеет склонность давать юридическую трактовку понятия франчайзинга.
Сравнительный анализ существующих подходов в исследовании системы франчайзинга позволил выделить в приведенных определениях несколько важных экономических характеристик:
- создание среды для расширения производства товаров и услуг;
- использование брэнда франчайзера наряду с получением информации о технологии ведения бизнеса;
- контроль за качеством оказываемых услуг;
- ориентация на потребность рынка.
Необходимо отметить, что при формировании этого механизма фирма-лидер должна руководствоваться следующим основным принципом: предлагаемый ею набор услуг должен быть действительно необходимым для предпринимателя, а не заставлять его покупать ненужные ему услуги.
Увеличение объемов франчайзинговой деятельности привело к появлению большого числа законов, охватывающих данную сферу бизнеса. До 1988 г. франчайзинг регулировался на национальном уровне только в США. С тех пор многие другие страны приняли законы, регулирующие франчайзинговую деятельность. В последнее время франчайзинговые отношения на Западе все больше ориентируются на стимулирование и поддержание франчайзи, как экономически более слабой стороны контракта.
Ранее концепция саморегулирования франчайзинга в США основывалась на убеждении, что эта система не нуждается в специальном законодательном регулировании в силу самодостаточности условий франчайзингового контракта. Однако практическая реализация данной концепции оказалась неспособной предотвратить масштабные злоупотребления при продаже франчайзинговых прав и при осуществлении франчайзингового предпринимательства. Значительная часть таких правонарушений имела место на «преддоговорном» этапе раскрытия необходимой для франчайзи информации о состоянии и перспективах предпринимательской деятельности франчайзера. Франчайзеры нередко вводили в заблуждение потенциальных франчайзи относительно возможностей своего предприятия.
В ответ на данное явление, в 1978 г. Федеральная торговая комиссия США приняла Постановление № 436 по требованиям раскрытия информации и запрещениям в отношении франчайзинга и деловых возможностей совместных предприятий .
В ЕС законодательство регламентирует лишь аспекты, связанные с законами о конкуренции (антитрестовское или антимонопольное законодательство). Разработка специальных статей в национальных законодательствах, в основном, была связана с необходимостью защитить интересы франчайзи. Для этой цели предусматривалась специальная статья, требующая от франчайзера предоставлять франчайзи данные, позволяющие последнему быть более информированным при принятии решения о входе в систему.
Независимо от территориальных размеров системы, ее структуры, числа и состава участников и других особенностей существуют известные принципы и нормы отношений между франчайзером и «сетью», равно как и между самими франчайзи. Источником таких принципов и норм служат не только законодательство о франчайзинге и антимонопольное законодательство, но и в значительной степени общие этические начала и обычаи договорно-обязательственного права, воплощенные в таких традиционных понятиях, как «справедливость», «добрые намерения», «честная конкуренция», «добросовестная торговая практика» и т.п.
Базой франчайзингового законодательства в разных странах является раскрытие документов, содержащих информацию, которая может помочь потенциальным франчайзи в принятии правильного решения. Следует отметить, что бесспорная важность учета правовых особенностей стран при заключении франчайзинговых соглашений будет иметь свое решающее значение и в будущем, что связано с неотвратимыми процессами глобализации мировой экономики.
В результате действия перечисленных и ряда других факторов, франчайзинг получил распространение более чем в 75 странах мира . Его стремительный рост, несомненно, будет продолжаться и в будущем времени.
В российском законодательстве отношения франчайзинга именуются как коммерческая концессия и регулируются статьями Гражданского кодекса РФ (часть вторая, глава 54, статьи 1027-1030) «Коммерческая концессия» и Законом РФ от 23 сентября 1992г № 3250-1 « О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (с изменениями от 30.12.2001г.).
В статьях Гражданского кодекса РФ франчайзер именуется правообладателем, а франчайзи пользователями. Правообладатель за вознаграждение предоставляет пользователю на определенный срок или без указания срока следующие исключительные права: право на фирменное наименование или коммерческое обозначение правообладателя; охраняемую коммерческую информацию (включая документацию для ведения дела); предусмотренные договором объекты исключительных прав: товарные знаки, знаки обслуживания. Тем не менее, данная законодательная база является далеко не полной, требующей значительных корректировок и принятия специального закона «О системе франчайзинга».
Во-первых, глава 54 не защищает «ноу-хау» франчайзеров. Официально во всех договорах указывается, что брэнд и технологии передаются франчайзи только на время совместной работы, однако на практике в случае разрыва отношений бывший партнер может продолжить работать под известным знаком, и привлечь его к ответственности будет сложно.
Во-вторых, требование двойной регистрации договора коммерческой концессии в органе государственной регистрации юридических лиц по месту регистрации правообладателя и в патентном ведомстве, поскольку передается право пользования товарным знаком и иными объектами интеллектуальной и промышленной собственности (ст. 1028 ГК РФ) . В связи с этим появляются новые трудности и расходы, связанные с этой административной процедурой (подготовка пакета документов, уплата регистрационного сбора, ожидание результатов регистрации).ВведениеВо-первых, глава 54 не защищает «ноу-хау» франчайзеров. Официально во всех договорах указывается, что брэнд и технологии передаются франчайзи только на время совместной работы, однако на практике в случае разрыва отношений бывший партнер может продолжить работать под известным знаком, и привлечь его к ответственности будет сложно.
Во-вторых, требование двойной регистрации договора коммерческой концессии в органе государственной регистрации юридических лиц по месту регистрации правообладателя и в патентном ведомстве, поскольку передается право пользования товарным знаком и иными объектами интеллектуальной и промышленной собственности (ст. 1028 ГК РФ) . В связи с этим появляются новые трудности и расходы, связанные с этой административной процедурой (подготовка пакета документов, уплата регистрационного сбора, ожидание результатов регистрации).
В-третьих, отсутствие законодательной базы в части требований к достоверности информации франчайзера о его «фирменном бизнесе», предоставляемой еще до заключения договора франчайзинга. От качества такой информации зависят результаты предпринимательской деятельности франчайзи.
В-четвертых, контроль качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) является правом правообладателя, но не его обязанностью. Как это представлено в ст. 1031 ГК РФ.
Российский договор коммерческой концессии по содержанию представляет собой аналог зарубежного договора франчайзинга. В то время как понятие коммерческая концессия по российскому законодательству и коммерческая концессия по зарубежному законодательству различаются.
Очевидно, что понятие «коммерческая концессия» значительно уже понятия «франчайзинг». Если же отождествлять франчайзинг с коммерческой концессией, то главу 54 ГК РФ необходимо настолько серьезно переработать, что изменения и дополнения должны коснуться практически каждой статьи этой главы.
Опираясь на существующую правовую основу, следует идти по пути создания отдельного законодательства о франчайзинге. В связи с этим необходимо разработать и принять закон о франчайзинге, а в остальные нормативные акты внести соответствующие поправки.
В новом законе следовало бы ввести в нормативно-правовую базу термин «франчайзинг», его определение, классификацию видов франчайзинга, общую форма договора, четкие понятия интеллектуальной собственности, установить надежную охрану прав и интересов франчайзи.
Учитывая предстоящее присоединение России к ВТО, а также расширение возможностей для иностранных корпораций по созданию системы франчайзинг на нашем рынке, возникает необходимость адаптировать российское законодательство к правовым нормам, действующим в странах-членах этой организации.
Система франчайзинга имеет следующие преимущества: доступ к уже сложившимся рынкам сбыта, традиционным для рынка технологиям, высокопрофессиональным производственным кадрам, знаниям специфических потребностей каждого конкретного потребителя и особенностей взаимодействия с ним.Литература1. Корчагин А. Патентование иностранных изобретений - зеркало международного технологического сотрудничества // Техноправо. 2001. N 3 - 4. С. 96.
2. Россия на пути в ВТО: отраслевой анализ / Общая ред. И.С. Королева, Г.И. Мачавариани. М.: Институт мировой экономики и международных отношений РАН, 2001. С. 31.
3. OECD Science, Technology and Industry Scoreboard. 2001. Table A. 12.2.
4. Henderson E. TRIPS and the Third World: The Example of Pharmaceutical Patents in India // European Intellectual Property Review, N 11, v. 19, 1997.
|
|
