СодержаниеСодержание
Введение 3
Глава 1. Понятие, способы создания и этапы создания коммерческой организации 5
Глава 2. Подготовительная стадия. 11
2.1.Учредительная стадия. Учредительные документы коммерческой организации 11
2.2. Органы коммерческой организации 14
Глава 3. Государственная регистрация коммерческих организаций 16
3.2. Сведения, предоставляемые при регистрации 19
3.3. Отказ в государственной регистрации 20
Используемая литература 24ВведениеВведение
До 2002 г. более 10 лет государственная регистрация юридических и физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей осуществлялась органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления при отсутствии единой процедуры государственной регистрации, единых форм документов, подтверждающих регистрацию. В стране функционировало примерно 4,5 тыс. регистрирующих органов, насчитывающих примерно 18 тыс. сотрудников, из которых около 14 тыс. занимались исключительно регистрацией юридических лиц.
8 июля 1994 г. был издан Указ Президента РФ N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации", который в соответствии со ст. 34 и 35 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности", а также "в целях ускорения процесса государственной регистрации" установил лишь основополагающие начала государственной регистрации. Далее последовало свободное "законотворчество" местных властей, в результате которого рутинный процесс регистрации превратился в череду административных барьеров и рогаток. Например, каждый регион устанавливал свою пошлину за регистрацию в диапазоне от 0,5 до 200 МРОТ. Не было единой общероссийской методологической и технологической поддержки процедуры государственной регистрации, а регистрационные сведения не позволяли идентифицировать юридическое лицо как перед государственными органами, так и перед другими юридическими и физическими лицами.
Кроме того, в России не был сформирован федеральный информационный ресурс, содержащий актуальную, достоверную и общедоступную информацию обо всех юридических и физических лицах, занимающихся в Российской Федерации предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.
В целях упорядочения системы государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, создания Единого государственного реестра юридических лиц и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей был принят Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" (далее - Закон о регистрации), который вступил в силу 1 июля 2002 г.
Данный Закон стал регулировать отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, а также при внесении изменений в учредительные документы и при ведении Единого государственного реестра.
Современное российское законодательство устанавливает, что юридическое лицо может быть образовано путем учреждения либо путем реорганизации одного или нескольких существующих юридических лиц (ст. ст. 12 - 16 Закона о регистрации юридических.
Учреждением юридического лица называется создание одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемником другого юридического лица. В результате реорганизации (слияния, выделения или разделения) одного или нескольких существующих юридических лиц тоже возникают новые субъекты права, но они являются правопреемниками сливающихся или разделяющихся юридических лиц (ст. ст. 57, 58, п. 1 ст. 129, ст. 387 ГК РФ).
В процессе учреждения или реорганизации возникновение нового субъекта права есть результат наступления совокупности юридических фактов, каждый из которых порождает правовые последствия, приводящие в конечном счете к созданию одного, а в случае реорганизации (разделения, выделения) - иногда и нескольких новых юридических лиц.
Еще в XIX столетии российские правоведы отмечали, что наибольшие злоупотребления творятся именно при учреждении юридических лиц, особенно акционерных компаний . Более века спустя ситуация ненамного улучшилась. По выражению М.И. Кулагина, сфера учредительной деятельности есть наиболее "слабое место" корпоративного права . Поэтому представляется необходимым подробно рассмотреть гражданско-правовой механизм учреждения коммерческой организации как юридического лица и некоторые связанные с этим теоретические и практические проблемы.
Глава 1. Понятие, способы создания и этапы создания коммерческой организации
Создание коммерческой организации представляет собой процесс совершения юридически значимых действий и принятия соответствующих актов, направленных на придание лицу статуса субъекта гражданского права.
Традиционно выделяют четыре способа создания субъектов предпринимательского права.
1. Учредительно-распорядительный способ предусматривает, что основанием для учреждения юридического лица является распоряжение соответствующего государственного или муниципального органа (решения Правительства РФ, органов субъектов РФ и местного самоуправления). Данный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий. Функции собственника по созданию таких предприятий возложены на соответствующие федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы субъектов РФ и соответствующие органы местного самоуправления.
2. Учредительный способ применяется при создании коммерческих организаций с одним участником (например, хозяйственных обществ), а также при легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности.
3. Договорно-учредительный способ используется при создании коммерческих организаций с числом учредителей более одного (хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, производственного кооператива).
4. Дозволительно-учредительный способ предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа на создание коммерческой организации (например, на основании ст. 17 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" в некоторых случаях необходимо получить разрешение антимонопольного органа).
В процессе создания коммерческой организации выделяют несколько этапов.
1. Определение состава учредителей, проведение общего собрания учредителей. Законодательство устанавливает различные требования к количеству и статусу учредителей. Так, в хозяйственном обществе может быть как один, так и несколько учредителей (п. 1 ст. 66 ГК РФ), в хозяйственных товариществах - минимум два (ст. 81 ГК РФ), а в производственных кооперативах - минимум пять учредителей (ст. 4 Федерального закона "О производственных кооперативах"). Вместе с тем, однако, следует учесть, что учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее их одного лица. Полными товарищами в товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере - граждане и юридические лица (ст. 66 ГК РФ). В соответствии со ст. 7 Федерального закона "Об акционерных обществах" число акционеров ЗАО не должно превышать 50, а число акционеров ОАО не ограничено. Законодательство устанавливает также ограничения на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах (например, для государственных и муниципальных служащих).ЛитератураИспользуемая литература
I. Нормативно-правовые акты
1. Конституция РФ от 12 декабря 1993 года.
2. Гражданский кодекс РФ. Часть первая от 21 октября 1994 года.
3. Гражданский кодекс РФ. Часть вторая от 22 декабря 1995 года.
4. Федеральный закон от 8.08.01 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц"
5. Федеральный закон от 21.03.02 г. N 31-ФЗ (с изм. и доп. от 10.07.02 г.) "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц"
6. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"
7. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"
8. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
9. Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" в редакции Закона РФ от 24 июня 1992 г. N 3119-1, Федерального закона от 25 мая 1995 г. N 83-ФЗ, Федерального закона от 6 мая 1998 г. N 70-ФЗ, с изменениями от 2 января 2000 г. N 3-ФЗ.
10. Постановление Правительства Российской Федерации от 17 мая 2002 года N 319 "Об уполномоченном Федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц"
11. Обращение МНС РФ от 1 июля 2002 г. "О государственной регистрации юридических лиц"
12. Письмо Государственной регистрационной палаты при Минюсте РФ от 9 декабря 1999 г. N ВС-2259
13. Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 442 "Положение о порядке взаимодействия федерального органа юстиции и федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию юридических лиц"
14. О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, N 12, ст.1093)
15. Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц"
16. Правила ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений (утв. постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438)
17. Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482
18. Приказ МНС РФ от 29 марта 2002 г. N БГ-3-13/158 "Об изменении Состава информационных ресурсов МНС РФ"
19. Положения "О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности", утвержденного 8 июля 1994 г. Указом Президента РФ N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации".
II Материалы судебно-арбитражной практики
1. Письмо Высшего арбитражного суда РФ от 10 декабря 1992 г. N С-13/ОП-357 "О разрешении споров, связанных с учреждением, реорганизацией и ликвидацией предприятий".
2. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 7 июня 2002 г. N 56-Г02-13.( У субъекта РФ отсутствуют полномочия по формированию и определению порядка деятельности федеральных органов государственной власти и их структурных подразделений).
3. Информационное письмо ВАС РФ от 10 декабря 1992 г. N С-13/ОП-357 "О разрешении споров, связанных с учреждением, реорганизацией и ликвидацией предприятий" // Вестник ВАС РФ. 1993. N1.
4. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 6 марта 2002 г. N КА-А41/1025-02. (Государственная регистрация ООО признана недействительной, т.к. судом установлено, что регистрация произведена по учредительным документам, противоречащим закону и содержащим недостоверные данные).
III. Научная и специальная литература
1. Асканзий С.И. Об основаниях правовых отношений между государственными социалистическими организациями /уч. зап. Ленинградского юрид. института. Вып.4.Л.,1947с.5.
2. Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. М., 1947.
3. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1960.
4. Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. М.; Л., 1948.
5. Ведомости РСФСР. 1990. № 30. Ст. 418; 1992. №34. Ст.1966.
6. Генкин Д.М. Юридические лица в советском гражданском праве/Проблемы социалистического права.1939 №1.
7. Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. М., 1993. Учебник
8. Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Т.1. Общая часть. СПб.,1911.
9. Гессен Я.М. Устав торговый: Изд. 2-е. Спб., 1914.
10. Герваген Л.М. Развитие учения о юридическом лице. СПб., 1888.
11. Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов. М., 1996.
12. Ельяшевич В. Юридическое лицо, его роль в римcком праве. СПб., 1909.
13. Ельяшевич В.Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве. Спб., 1910.
14. Загурский Л.К. К учению о юридических лицах. М., 1877.
15. Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые вопросы. - М.:, 2002.
16. Закон о государственной регистрации юридических лиц: теория и практика (А.И. Амвросов, "Законодательство", N 12, декабрь 2001 г.)
17. Заменгоф З.М., Шугаев А.А. Закон о государственном предприятии. Как его применять: Практическое пособие. М., 1989.
18. Иоффе О.С., Мусин В.А. Основы римского гражданского права: Учебно-методическое пособие. Л., 1974.
19. Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб, 1914.
20. Красавчиков О.А. Сущность юридического лица // СГП.1976.№1.
21. Максимов В.Я. Законы о товариществах: Изд. 2-е, перераб. и доп. М., 1911. С. 13, 5866, 170206.
22. Масляев И.А. Договоры о создании на территории СССР совместных предприятий с иностранным участием // Советское государство и право. 1990. N2. С. 6067.
23. Новицкий И.Б.. Римское право. - Изд.6. М., 1994.
24. Новое в порядке регистрации юридических лиц (А. Кузнецов, ФПА АКДИ "Экономика и жизнь", выпуск 7, июль 2002 г.)
25. Новый закон о государственной регистрации юридических лиц (Д.О. Колосов, "Бухгалтерский учет", N 14, июль 2002 г.)
26. О некоторых вопросах государственной регистрации юридических лиц (В.Н. Казакова, "Аудиторские ведомости", N 9, сентябрь 2002 г.)
27. Петров Д.А. "Правовое регулирование предпринимательской деятельности. - СПб.: Знание, ИВЭСЭП, 2001.
28. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998.
29. Проблемы регистрации юридических лиц (Т.В.Закупень, "Законодательство", N 5, май 2000 г.)
30. Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М., 1984.
31. Рахмилович В.А. О так называемом субстрате юридического лица/Проблемы совершенствования советского законодательства. Труды ВНИИСЗ.Вып.29.М.,1984.с.116-118.
32. Римское частное право: Учебник /Под ред. И.Б.Новицкого, И.С.Перетерского. М., 1994.
33. Суханов Е.А. Гражданское право :В 2 т. Том 1.Учебник. М.,1998.
34. Сыроедова О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М., 1996.
35. Советское гражданское право: Учебник для вузов / под ред. Красавчикова. 3-е изд., испр. и доп. М.,1985т1.
36. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.
37. Учредительный договор: понятие, содержание, сущность и правовая природа (комментарий действующего законодательства) (В.С.Ем, Н.В.Козлова, "Законодательство", N 3, март 2000 г.)
38. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.)1995.с.90.
39. Хвостов В.М. Система римского права. М., 1996.
40. Коряковцев В.Г. Практический комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (постатейный) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2008)
41. Гусева Т.А., Чуряев А.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (постатейный) (издание второе, переработанное и дополненное) М., 2008.
42. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (постатейный) (издание третье, исправленное и дополненное) (под ред. Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинникова) М., 2006.
43. Регистрация предприятий (под ред. А.В. Касьянова) М., 2008.
44. Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: профессиональный подход. М., 2007.
45. Тихомиров М.Ю. Государственная регистрация акционерного общества // "Право и экономика", 2008, N 9.
46. Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: порядок создания, реорганизации и ликвидации // "Законодательство и экономика", 2007, N 12.
47. Шевчук Д.А. Основные этапы создания юридического лица // "Право и экономика", 2008, N 1.
48. Покидова Е. Юридические лица: проблемы регистрации // "Корпоративный юрист", 2007, N 7."
|
|
