СодержаниеСодержание:
Введение 3
Глава 1. Законодательное регулирования концессионных соглашений: история вопроса и современное состояние 7
1.1. Возникновение и развития концессионных соглашений 7
1.2. Регулирование концессионных соглашений на современном этапе в отечественном и зарубежном законодательстве 11
Глава 2. Понятие и содержание концессионных соглашений 19
2.1. Понятие и правовая природа концессионных соглашений, их соотношение со смежными правовыми институтами 19
2.2. Объекты концессионных соглашений 30
2.3. Условия концессионного соглашения 34
2.4. Стороны концессионного соглашения, их права, обязанности и ответственность 41
2.5. Порядок заключения, изменения и прекращения концессионных соглашений 48
Глава 3. Перспективы развития российского законодательства о концессионных соглашениях 64
Заключение 71
Библиографический список 76ВведениеВведение
В мировой практике институт концессионных соглашений известен уже достаточно давно и активно применяется в целях привлечения частных инвесторов для реализации крупных инфраструктурных и социально значимых проектов в сферах, традиционно контролируемых государством (транспорт, энергетика, коммунальная инфраструктура, здравоохранение, образование и т.д.). В целом можно сказать, что для иностранных государств концессионные соглашения являются альтернативным способом развития тех или иных отраслей хозяйственной деятельности. Это связано с тем, что государство заинтересовано в привлечении инвестиций в определенную сферу, но не обладает достаточными для этого финансовыми, организационными и управленческими ресурсами, а с другой стороны, не желает утрачивать контроль над такими сферами хозяйственной деятельности.
Нельзя отрицать, что проблема отсутствия средствресурсов на финансированиеразвитие отдельных сфер жизни остро стояла и стоит перед Российской Федерацией, а заключение концессионных соглашений является достаточно эффективным способом ее решения. Однако до 2005 года возможность заключения указанных соглашений стояла под вопросом в силу отсутствия единой законодательной базы. Хотя гражданское законодательство и не запрещало подобные сделки, а концессионные договоры в принципе существовали и в дореволюционном праве (концессионная система применялась в 60-х гг. XIX в. при строительстве железной дороги), а также после революции, в период НЭПа, но заключать такие соглашения было невозможно, так как отсутствовало волеизъявление со стороны государства.
Но в начале августа 2005 г. вступил в силу Федеральный закон \"О концессионных соглашениях\", что явилось серьезным шагом в направлении создания законодательной базы для реализации идеи государственно-частного партнерства в России.
Целями нового закона являются привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.
Осознанная необходимость применения концессионного взаимодействия, легального закрепления возможности его использования влечет потребность в развитом правовом регулировании соответствующих отношений, которое, как будет показано в настоящей работе, не может ограничиваться лишь принятым Законом о концессиях. Кроме этого, правовое регулирование, как свидетельствует мировой и отечественный опыт, должно включать в себя, наряду с иными инструментами, также и эффективное договорное регулирование.
В настоящий момент практика заключения концессионных соглашений в России не развита. С одной стороны указанное явление является негативным в силу невозможности объективной оценки эффективности Закона о концессиях в целом и отдельных его элементов в частности. С другой стороны, есть возможность оценить положения данного Закона с позиции соответствия их существующим экономическим потребностям и своевременно разработать рекомендации, которые могут быть использованы при договорном оформлении концессионных отношений, с целью предупредить проблемы в правоприменительной практике.
Соответственно, исследование вопросов относительно правовой природы, порядка заключения, исполнения, изменения и расторжения концессионных соглашений приобретает на данном этапе становления и развития института концессий в России особую актуальность.
Объект работы - отношения, имеющие целью оформление концессий как одного из способов привлечения инвестиций в экономику России, основанные на договорном взаимодействии государства и частного сектора, связанные со строительством отдельных объектов экономической инфраструктуры или с передачей подобных объектов частному лицу (концессионеру) для их реконструкции, а также осуществления деятельности, в основе которой лежит необходимость удовлетворения общественного интереса.
Предмет работы - нормы российского законодательства, призванные регулировать концессионные отношения, а также работы отечественных исследователей в области концессионного партнерства государственного и частного сектора.
Цель работы - комплексное исследование договорных концессионных отношений, включая вопросы относительно содержания процедуры заключения, исполнения и расторжения концессионного соглашения.
Для достижения указанной цели перед работой были поставлены следующие задачи:
1. Изучить возникновение и развитие института концессионных соглашений.
2. Изучить степень урегулированности концессионных соглашений на современном этапе в отечественном и зарубежном законодательстве.
3. Определить понятие и правовую природу концессионных соглашений, а также соотнести их со смежными правовыми институтами.
4. Определить объекты концессионных соглашений.
5. Исследовать содержание концессионного соглашения, а также содержание правоотношения, возникающего между сторонами концессионного соглашения.
6. Изучить порядок заключения, изменения и прекращения концессионных соглашений.
7. Выявить перспективы развития российского законодательства о концессионных соглашениях.
Нормативная база работы – Гражданский кодекс РФ, Закон о концессионных соглашениях, иные нормативные правовые акты.
Теоретическая база работы – статьи, монографии, иные работы различных исследователей и ученых по вопросам, являющимся предметом настоящего исследования.
Методологическая база работы – общенаучные методы исследования, а также специальные, такие как: метод комплексного юридического анализа, системный метод, формально-юридический, сравнительно-правовой и др.
По структуре настоящая работа состоит из введения, трех глав, объединяющих восемь параграфов, заключения и библиографического списка.ЗаключениеЗаключение
Таким образом, по результатам проведенного исследования можно сделать определенные выводы.
1. В настоящий момент нет единого подхода к понятию «концессия» в доктрине; отсутствует легальное определение концессии, В связи с этим предлагаем следующее определение концессии. Концессия - это форма привлечения инвестиций, в основе которой лежит система отношений, направленных на создание либо реконструкцию объекта недвижимого имущества общественного значения, который принадлежит или будет принадлежать на праве собственности государству (государственному или муниципальному образованию) с целью его эксплуатации для удовлетворения определенного общественного интереса.
2. Сущность концессии находит отражение в следующем: 1) объектом концессии является созданное или реконструированное недвижимое государственное (муниципальное) имущество, необходимое для осуществления видов деятельности общественного значения, преимущественно составляющих государственную монополию, а также деятельность концессионера по эксплуатации этого имущества; 2) одним из участников концессии (концедентом) является государство (государственное или муниципальное образование) в лице соответствующего органа власти; 3) возмездность концессии и возвратность объекта концессии; 4) ограниченность срока концессии.
3. Для формирования полноценного концессионного законодательства Закона о концессиях недостаточно. Система концессионного законодательства должна выглядеть следующим образом: первый (законодательный) уровень - это, во-первых, отдельные нормы Конституции РФ (ст, ст, 8, 15 и некоторые др.), во-вторых, ГК РФ, инвестиционные и некоторые другие законодательные акты, в которых изложены общие положения о договорном регулировании отношений между публичным собственником и иными участниками имущественного оборота; в-третьих, Закон о концессиях, а также специальные федеральные законы, непосредственно регулирующие концессионные отношения; второй (подзаконный) уровень - это подзаконные нормативно-правовые акты, регламентирующие, прежде всего, порядок передачи прав в отношении объекта концессионного соглашения, а также некоторые моменты исполнения сторонами концессионного соглашения принятых на себя обязательств.
4. Концессионное соглашение является консенсуальным, возмездным и взаимным договором. Концессионное соглашение является самостоятельным комплексным договором, так как прямо предусмотрено в действующем законодательстве, но содержит в себе, помимо собственных, элементы иных гражданско-правовых договоров. Кроме того, данный договор сочетает в себе, публично-правовые и частноправовые элементы. При этом преобладающее, приоритетное значение имеют именно частноправовые элементы.
5. Концессионное соглашение необходимо отграничивать от смежных договорных форм, а именно, договора подряда, договора коммерческой концессии, соглашения о разделе продукции и сервисного контракта. Безусловно, указанные договоры имеют некоторое сходство с концессионным соглашением, однако отношения собственности, всегда являющиеся определяющими, отражающими сущность различных договорных форм, в данном случае различны. Соответственно концессионное соглашение является самостоятельным видом договора, имеющим собственное правовое регулирование.
6. Категория «объект концессионного соглашения» неоднозначна. Обобщая отечественный опыт концессий, практику развитых и развивающихся стран, а также результаты доктринальных исследований, можно выделить следующие возможные объекты концессионного соглашения; 1) недвижимое имущество, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать концеденту; 2) деятельность, прерогатива на осуществление которой принадлежит государству, которая, в свою очередь, может быть связана с использованием создаваемого или реконструируемого концессионером недвижимого имущества; или же связь с недвижимым имуществом может отсутствовать.
7. Перечень существенных условий концессионного соглашения, предусмотренный пунктом 1 статьи 10 Закона о концессиях должен выглядеть следующим образом: 1) обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции, а также по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением; 2) срок действия концессионного соглашения; 3) плата по 172 концессионному соглашению; 4) состав и описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения; 5) порядок и условия установления и изменения цен (тарифов) на производимые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги и надбавок к ценам (тарифам) при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением; 6) цели и срок использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения; 7) иные условия, предусмотренные федеральными законами.
8. Основанием заключения концессионного соглашения является решение концедента. В зависимости от принадлежности права собственности на концессионный объект Российской Федерации, субъекту РФ, муниципальному образованию, указанное волеизъявление концедента на вступление в концессионные отношения выражается соответственно в решении Правительства РФ, государственного органа власти субъекта РФ, органа местного самоуправления.
9. Заключение концессионного соглашения осуществляется путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения. При этом основания проведения закрытого конкурса носят закрытый характер. Однако, полагаем, что закрытый конкурс может также проводиться и в других случаях, например, среди российских предпринимателей с целью поддержания отечественного концессионера (инвестора), либо при жестких квалификационных требованиях к концессионеру, а также в случае необходимости разработки или использования сложного технологического оборудования между заранее известными, отвечающими предъявляемым требованиям, конкурирующими между собой концессионерами. Следовательно, представляется логичным оставить перечень случаев проведения закрытого конкурса открытым.
10. По инициативе концедента или концессионера концессионное соглашение может быть изменено по основаниям и в порядке, предусмотренным ГК РФ, Однако данное право сторон носит ограниченный характер и не распространяется на условия концессионного соглашения, определенные на основании конкурсного предложения. Данные условия изменяются только в оговоренных в законе случаях, указанных в п.п. 1,3 ст. 20 Закона о концессиях.
11. Реализация права требования концедента на изменение условий концессионного соглашения или его расторжение в соответствие с общественными интересами должна происходить не в императивном порядке, как предлагает доктрина, а в соответствии с общими нормами гражданского законодательства. При реализации концедентом возможности требовать изменения условий концессионного соглашения или его расторжения с целью обеспечения или защиты общественного интереса необходимо обеспечить баланс имущественных интересов сторон.
В связи с этим ст. 13 Закона о концессиях необходимо дополнить пунктом 5 следующего содержания: «В случае изменения или расторжения концессионного соглашения по инициативе концедента в виду общественной необходимости кон-цедент обязан возместить концессионеру убытки, вызванные таким изменением или расторжением. Под общественной необходимостью понимается необходимость эффективного обеспечения таких социально значимых интересов общества, надлежащее удовлетворение которых явилось целью заключения концессионного соглашения».
12. Прекращение концессионного соглашения, в силу наличия в его основе общественного интереса, должно пройти «безболезненно» для пользователей оказываемых в рамках концессии услуг. Соответственно в Законе о концессиях целесообразно закрепить норму о том, что «в случае, если заинтересованные лица (пользователи работ (услуг), выполняемых (оказываемых) концессионером, прокурор) считают, что изменение или расторжение концессионного соглашения противоречит общественным интересам, то они вправе обратиться в суд. Суд в случае выявления нарушения общественного интереса, вызванного изменением и расторжением концессионного соглашения по инициативе сторон, признает действия сторон противоречащими общественному интересу и обязывает их исполнять принятые на себя обязательства в соответствии с условиями концессионного соглашения до установленного в концессионном соглашении срока».ЛитератураБиблиографический список
1. Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года (в ред. от 30.12.2008г.) // Российская газета от 25.12.1993г.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ (в ред. от 09.02.2009г.) // СЗ РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года № 14-ФЗ (в ред. от 30.12.2008г.) // СЗ РФ, 29.01.1996, N 5, ст. 410.
4. Федеральный закон от 21 июля 2005 года № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (в ред. от 30.06.2008г.) // СЗ РФ, 25.07.2005, N 30 (ч. II), ст. 3126.
5. Федеральный закон от 25 февраля 1999 года № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (в ред. от 24.07.2007г.) // СЗ РФ, 01.03.1999, N 9, ст. 1096.
6. Федеральный закон от 9 июля 1999 года № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (в ред. от 29.04.2008г.) // СЗ РФ, 12.07.1999, N 28, ст. 3493.
7. Федеральный закон от 30 декабря 1995 года № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (в ред. от 30.12.2008г.) // СЗ РФ, 01.01.1996, N 1, ст. 18.
8. Федеральный закон от 10 января 2002 года № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» (в ред. от 30.12.2008г.) // СЗ РФ, 14.01.2002, N 2, ст. 133.
9. Федеральный закон от 29 апреля 2008 года № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» // СЗ РФ, 05.05.2008, N 18, ст. 1940.
10. Федеральный закон от 29 июля 2004 года № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (в ред. от 24.07.2007г.) // СЗ РФ, 09.08.2004, N 32, ст. 3283.
11. Закон РФ от 21 июля 1993 года № 5485-1 «О государственной тайне» (в ред. от 01.12.2007г.) // СЗ РФ, 13.10.1997, N 41, стр. 8220-8235.
12. Закон РФ от 21 февраля 1992 года № 2395-1 «О недрах» (в ред. от 30.12.2008г.) // СЗ РФ, 06.03.1995, N 10, ст. 823.
13. Постановление Правительства РФ от 27 мая 2006 г. N 319 «Об утверждении Типового концессионного соглашения в отношении автомобильных дорог и инженерных сооружений транспортной инфраструктуры, в том числе мостов, путепроводов, тоннелей, стоянок автотранспортных средств, пунктов пропуска автотранспортных средств, пунктов взимания платы с владельцев грузовых автотранспортных средств» // СЗ РФ, 05.06.2006, N 23, ст. 2511.
14. Ахмаев А.Г. О концессионных соглашениях // Право и экономика. № 8, 2006.
15. Баранова А.Н. Правовая природа концессий и концессионных соглашений как механизма привлечения иностранных инвестиций // Законодательство. № 6, 2007. С. 56-61.
16. Баратова М.А. Инвестиционные споры: понятие, виды, способы разрешения // Законодательство. 1998. N 4.
17. Варнавский В.Г. Методологические вопросы становления концессионных отношений в России // Экономика строительства. 2002. № 9.
18. Вахтинская И.С. Природа прав концессионера // Законодательство. № 10, 2007.
19. Вахтинский И.С. Соотношение публично-правовых и частно-правовых начал в концессионном соглашении // Законодательство. № 8, 2007.
20. Галов В.В., Зинченко С.А., Ломидзе О.Г. Концессионное соглашение - правовая форма взаимодействия бизнеса и государства // Закон: Февраль, 2007.
21. Донгаров Л.Г. Иностранный капитал в России и СССР. М., 1990.
22. Дьяченко С. Нефтяные концессионные соглашения // Нефть, газ и право. 1996. №5.
23. Доронииа Н.Г. К вопросу о правой природе концессионных соглашений // Право и экономика. 1997. № 1.
24. Дроздов И. К правовой природе концессионного соглашения // Хозяйство и право. № 6, 2006.
25. Евдокимова В. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе РФ // Хозяйство и право. 1997. № 12.
26. Жемалетдинов Р.М. Особенности гражданско-правового регулирования концессионных соглашений в России // Российский юридический журнал. № 4, 2007.
27. Засыпкин Д.Ю. Правовое регулирование концессионных отношений в России // Актуальные проблемы цивилистических отраслей права. Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 6. – Екатеринбург: Изд-во УрЮИ МВД России, 2007.
28. Зворыкина КХВ. Организационно-экономический механизм управления концессиями и России / Ю. В. Зворыкина. - М: Высшая школа, 2003.
29. Золоева Я.О. Концессионные и иные договоры с иностранными инвесторами в области добычи полезных ископаемых. Дисс.... канд. юрид. наук – М., 2003.
30. Иншакова Е.И. Концессии в СНГ; исторические и теоретические основы развития – Волгоград: Издательство ВолГУ, 2005.
31. Козлова С.Ю. Что нужно знать при заключении концессионного соглашения // Юридический справочник руководителя. № 7, 2007.
32. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. проф. Т.В. Абовой и А.Ю. Кабалкина – М.: Юрайт-Издат, 2002.
33. Котилко В.В. Концессии: современная форма приватизации // Мировая экономикам международные отношения. 2003. № 11.
34. Котов В.В. Государственные и муниципальные концессии в системе отношений собственности // Экономика строительства. 2004.№ 9.
35. Котов В.В. Вопросы организации государственных (муниципальных) концессии и их экономической безопасности // Экономика строительства. 2001. № 4.
36. Кулик ПА. Оценка возможности использования зарубежного опыта концессий в развитии системы водоснабжения России: Дисс. ... д-ра экон. наук. – М, 2002.
37. Курысь Н.В., Тищенко С.Г. Концессия и концессионное право новой экономической политики (20 - 30-е годы XX века) // Журнал российского права. 2003. N 10.
38. Лебедева М.Ю. Проблемы применения Закона \"О концессионных соглашениях\" в аэропортах Российской Федерации // Транспортное право. № 3, 2006.
39. Линник Л. Концессионные соглашения - одна из форм привлечения инвестиций // Инвестиции в России, 2002. № 7.
40. Мазурок В.В. Некоторые аспекты участия публичных образований в концессионных соглашениях // Закон: Февраль, 2007.
41. Нестерова О. Концессионные отношения в России // Законность. № 10, 2007.
42. Носов Н.К. К кризису понятия концессионного договора // Советское право. 1926. N 4.
43. Попов А.И. Объекты концессионных соглашений // Адвокатская практика. № 6, 2007.
44. Попондопуло В.Ф. Концессионное соглашение - правовая форма государственно-частного партнерства // Правоведение. № 6, 2007.
45. Рачков И., Сорокина А. Белые пятна в Федеральном Законе \"О концессионных соглашениях\" // Закон: Апрель, 2007.
46. Русинова А. Порядок и принципы выбора концессионера: европейский опыт и российский закон // Современное право. № 2, 2007.
47. Русинова А. Срок концессионного соглашения: значение и методы определения // Современное право. № 10, 2006.
48. Савинова О.Н. К вопросу о предмете концессионного договора // Актуальные проблемы частноправового регулирования. – Самара: Изд-во \"Универс-групп\", 2006.
49. Савинова О.Н. К вопросу об изменении и прекращении концессионного соглашения // \"Черные дыры\" в Российском Законодательстве. Юридический журнал. № 4, 2006.
50. Савинова О.Н. Гарантии прав концессионеров // Юрист. № 5, 2007.
51. Селиверстов С.С. Концессионные соглашения в России: перспективы применения в сфере трубопроводного транспорта // Московский журнал международного права: Энергетика и право: трубопорводный транспорт. – М.: Междунар. отношения, 2006.
52. Сосна С.А. Концессии в России: между прошлым и будущим // Право и политика. 2004. N 1.
53. Сосна С.Л. Концессионное соглашение: теория и практика - М: Нестор, 2002.
54. Субботин М., Сосна С, Экономический механизм с библейским стажем // Предпринимательство, 2001, № 6.
55. Суровцева О.Б. Оценка эффективности государственно-частного партнерства по договорам концессий в сфере железнодорожного транспорта: Дисс. ... д-ра экон. наук - М., 2002.
56. Таль Л.С. Концессионные договоры городских общественных управлений // Вестникъ Гражданского права. 1915.
57. Шаповалова О.В. Предпосылки и проблемы становления концессионной формы хозяйствования в Украине // Проблемы взаимодействия отраслей частного права. – Воронеж: Изд-во Воронеж. ун-та, 2006.
|
|
